男子批评政府搬迁被捕 以"逃税罪"被判3年半罚10万

　　博主马忠琦一审获刑三年六个月

　　中卫市市长：发博文和被抓捕“风马牛不相及”

　　本报2月25日报道了宁夏回族自治区海原县马忠琦疑因发博文批评县政府搬迁而被抓捕一事。3月14日下午，海原县人民法院对马忠琦案作出一审判决，“被告人马忠琦犯逃税罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金10万元”。

　　马忠琦当庭表示不服判决，并提出上诉。3月21日，马忠琦的辩护律师周泽正式向海原县人民法院提交了上诉状。

　　辩护律师称法院适用法律错误

　　从判决书可以看出，法院认定了公诉机关指控被告人马忠琦犯逃税罪的三项“逃税事实”：

　　第一项是：“被告人马忠琦自2005年至2009年担任海原县牌路山加油站负责人期间为逃避税款，共开具‘大头小尾’发票153份，发票联与存根联金额相差575387.08元，逃避税款160911.86元。”

　　第二项是：“2009年12月30日至2010年8月期间，采取‘账外经营’的方式，隐瞒从宁夏宝塔精细化工有限公司和大古储运公司购买汽油、柴油13车的事实，在其经营的海原县牌路山加油站全部销售，销售额为1173625.94元，逃避缴纳税款179053.19元。”

　　第三项是：“被告人因逃税被海原县国家税务局于2004年11月10日、2009年5月22日给予两次行政处罚。”

　　周泽认为，三项“犯罪事实”均不能成立，或者不能据以认定被告人构成逃税犯罪。

　　周泽指出，法院虽然在判决书中最后一部分写道，“指控被告人马忠琦将所购13车汽油、柴油全部在其经营的海原县牌路山加油站销售的事实，证据不足，本院不予认定”，但却同时认定马忠琦“逃避缴纳税款339965.05元”，即第一项的“逃避税款”160911.86元+本项的“逃避缴纳税款”179053.19元，“这显然自相矛盾”。

　　据了解，马忠琦经营的牌路山加油站确曾在2004年11月10日和2009年5月22日接受过两次行政处罚。但周泽称，2004年11月10日被罚的违法事实是因“意外失火导致未作进项税转出”，并非“逃避缴纳税款”，

　　周泽认为，就算2004年的行政处罚是因为逃税，马忠琦新被发现的逃税行为在2010年9月16日被公安机关以涉嫌逃税罪立案追诉之前的五年之内，马忠琦也只是2009年因逃税受到过一次行政处罚，而且这次行政处罚的事实还包含在了2010年被查处的“逃税事实”之内。因此，2010年被追诉的逃税行为，在被告人补缴税款，缴纳了滞纳金，接受了行政处罚后，也根本不应追究刑事责任。

　　“此次判决在因逃税被税务机关给予二次行政处罚的‘五年内’的追诉时间计算上是错误的，不仅不符合刑法第201条第四款的规定，也不符合刑法关于累犯的理论和具体规定。”周泽说。

　　刑法第二百零一条第四款关于逃税行为的规定为：“经税务机关依法下达追缴通知后，补缴应纳税款，缴纳滞纳金，已受行政处罚的，不予追究刑事责任；但是，五年内因逃避缴纳税款受过刑事处罚或者被税务机关给予二次以上行政处罚的除外”。

　　税务部门作出处理决定前公安已立案追逃

　　除此之外，周泽还提出有关机关在查办该案过程中存在程序违法的行为。

　　依据海原县国税局稽查局下发的《税务行政处罚决定书》(2010年第20号)显示，税务部门对马忠琦纳税情况的调查2010年10月8日才结束，10月11日才作出处理决定和行政处罚决定。而根据税务行政处理决定，马忠琦的加油站应该在15日内缴纳罚款，不服决定可以在60日内申请行政复议，3个月内向人民法院起诉。

　　周泽称，通过行政复议和行政诉讼，税务机关对马忠琦逃税的行为性质，以及补缴税款额和行政罚款数额，都可能被改变。可海原县公安机关于2010年9月16日以涉嫌逃税罪对马忠琦进行了刑事立案，并在税务部门作出税务行政处理决定和处罚决定之前，就对马忠琦进行了所谓的网上追逃。

　　此外，在一审判决中，海原县人民法院将海原县国税局向海原县公安机关出具的税务调查报告及计算说明等材料作为证据使用。对此，周泽认为，税务机关并不是司法鉴定机构，其所出具的鉴定结论性质的文件不能作为证据使用，也缺乏法律依据。“税务机关出具的这些材料不属于刑诉法上的合法证据形式，在证据形式上不具有合法性，不能用以证明案件事实。”